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反诉商事争议中防守反击的利器——一个被告逆

时间:2019-05-29

  海淀区人民法院经审理认为,涉案游戏无法在港澳台及东南亚华语地区发行运营的原因并非重庆某公司所致,北京某公司未按时提供结算数据且单方停止游戏运营构成违约,合同理应继续履行,但游戏发行运营属于非金钱债务不宜强制执行,遂于2019年4月作出判决:1.解除双方签订的《独家运营发行合同》;2.北京某公司支付重庆某公司2017年10月1日至2018年6月8日期间的分成收入73 840元;3. 北京某公司赔偿重庆某公司2018年6月9日至2019年5月7日期间的收入分成损失101 530元、律师费45000元;4.驳回北京某公司的其他诉讼请求;5.驳回重庆某公司的其他反诉请求。 被告重庆某公司答辩称,第一,北京某公司无权要求解除合同;第二,北京某公司已支付的预付款不应退还;第三,重庆某公司没有违约行为,无需承担赔偿责任。 二、根据合同特别约定,原告无权要求被告退还最低分成和独家代理版权金100万元 授权游戏总流水的分成收入约定即5.2条是在5.1条约定基础上进行的下一步具体约定,即原告承诺在2017年10月1日前被告分成收入大于或等于预付款100万元,若逾期未达到目标金额,则未达到的该部分金额作为原告支付被告的游戏独家代理版权金。 因被告并不存在违约行为,被告自始至终积极配合原告,相反是原告未尽按期结算义务,私自在微信平台低价售卖游戏产品且未将该收入纳入其在本案中提供的流水结算单,并且擅自终止履行合同。因此,被告无需赔偿原告所谓的损失。 重庆某公司收到起诉状后,随即委托重庆合纵律师事务所周宏、郑宇雁律师作为诉讼代理人积极赴京应诉。 首先,根据该合同2.5条,被告只是授权原告在相关区域独占性地从事发行和运营,任何第三方均不得在授权区域内发行或运营授权游戏。该条款表明,被告只是授权原告对该游戏在相关区域的独占性而已。合同中,双方并未约定并且被告也未单方面承诺游戏能够上线某一平台。游戏具体能否在某一区域某一平台上线,还需要原被告双方的配合。 原告北京某公司诉称,2017年5月8日原告和被告重庆某公司签订《独家运营发行合同》,约定重庆某公司授权北京某公司推广并营运其开发的游戏“像三国”,授权区域为中国大陆、港澳台及东南亚地区,重庆某公司向北京某公司提供相应游戏资料、所有补丁更新并配合北京某公司需求改进或更新游戏,合同有效期至2019年5月7日止。2017年9月北京某公司与重庆某公司商谈港澳台及东南亚海外发行事宜,因海外谷歌平台对游戏SDK的发行限制,重庆某公司提供游戏资料无法满足谷歌平台发行要求,北京某公司要求对方提供符合发行要求的游戏资料,但其一直未解决。重庆某公司的违约行为,已导致合同目的无法实现,并给北京某公司造成了重大损失。故请求:1.解除双方签订的《独家运营发行合同》;2.重庆某公司返还预付款88万元;3.重庆某公司赔偿北京某公司人工损失52.8万元、律师费6万元。 原告在庭审中称其没有义务提供SDK,并且无法接入是由于被告游戏版本太低。这一说法毫无事实依据,因为不管是按行业惯例还是合同约定,接入平台的SDK是需要原告提供,原告在邮件里也承诺自己要提供,后来也提供了但不符合要求,并且之前国内渠道的SDK也都是由原告提供。被告的工作人员多次通过邮件、QQ聊天方式告知原告,原告提供的赤霄Android sdk无法接入不是技术问题,也不是底层架构问题,而是兼容性问题,国内的Android sdk都提供了eclipse和Android studio两个版本的,像三国是eclipse开发的,所以sdk也必须是eclipse开发的才能够兼容。这表明,无法接入并不是由于被告的游戏版本太低,而是由于原告提供的sdk不具有兼容性。 最后,根据合同约定被告授权给原告的产品为游戏完成品,并不是按原告要求而定制产品,新疆男篮赛前放烟雾弹 是否,被告仅可在原产品基础上进行配合工作,而不是一味的满足原告的任何要求。被告没有义务按照原告的要求来重做产品,原告没有这个权利也未支付重做产品的开发费用。被告于2017年11月1日向原告回复的邮件中予以合理解释:“《像三国》是一个完整的游戏产品,而接入的赤霄sdk只是这个服务于产品的部分,一个工具。打一个可能不很恰当、但比较容易理解的比方:《像三国》好比一辆汽车,赤霄sdk则是车上的一个轮胎甚至只是上轮胎的工具。现在,当车跟轮胎甚至只是工具不契合的时候,是换一个轮胎或换上合适的工具,还是把车子拆了重造一辆?”。 原标题:反诉,商事争议中防守反击的利器——一个被告逆袭的网游服务合同纠纷案 综上,原告要求解除合同既无合同约定解除事由出现,也不符合合同法规定的法定解除条件,双方合同理应继续履行。 被告于2017年12月9日再次发邮件向原告反馈情况,并告知:“目前最高效的解决方案是:寻找可提供更高兼容性的SDK的合作商,毕竟若有成熟的SDK可供接入能更有效率的开展工作。另外赤霄IOS版本的SDK除了Facebook登录部分需要贵方提供后台参数截图方可继续进行下去外,其他的赤霄IOS登录如谷歌等部分均已完成。接下来的工作需要贵方根据目前情况给出反馈意见及配合方可进行下去。”这表明,除了需要原告配合提供SDK才能继续的工作外,其他海外平台前期上线工作基本已完成,希望原告尽快给出反馈意见并配合。但是自此以后,原告未再对此反馈信息。 重庆某公司(以下简称被告或反诉人)代理人根据庭审查明事实结合相关法律规定,发表如下代理意见。 再次,涉案合同的根本目的能够实现。“像三国”游戏本身就更适合熟悉中国文化的华人区域上线,从人口基数也可以看出潜在的用户数量,显然是中国大陆市场所占的比重远远大于港澳台、东南亚市场。原告在合同签订后不久即已上线大陆市场,原告单方认为大陆市场不好推,那只是说明了原告自己的推广运营能力有问题。并且,海外也不只有谷歌平台,谷歌平台未能上线也是由于原告未配合提供符合要求的SDK,如果原告能够寻找到可提供更高兼容性的SDK的合作商,谷歌平台是可以上线的。 服务合同签订后,反诉人于2017年5月将该游戏交付给被反诉人推广运营,全面适当的履行了约定义务。然而,被反诉人却一直未按约定时间(三个月一次)提供数据结算单,也未与反诉人进行结算并支付结算款。反诉人多次以电话、邮件的方式催告被反诉人履行义务,但被反诉人仍拒不履行结算及付款义务。 因此,在原告违约在先的情况下,被告有权拒绝履行其在本合同下的义务,并有权反诉要求原告赔偿损失。 其次,被告并不存在违约行为。合同签订后立即向原告提供了游戏交付件及其他相关资料,并及时提供了授权游戏的所有改进、补丁和更新程序,全面适当地履行了自己的义务。相反是原告未尽按期结算的义务,在原告已违约的情况下,被告仍然继续配合原告。但在海外谷歌平台接入上,因原告未提供符合要求的SDK ,导致后续工作无法进行,责任在原告。 也就是说,无论如何该100万元是不应退还的,该预付款是原告向被告承诺的最低分成和独家代理版权金,因为约定被告授予原告对该游戏的独占性发行、营运,被告因此丧失了其它大量的商业机会。其后,也就是2017年10月1日后的收入分成再具体按照5.2条的约定分配。 反诉人于2018年3月28日以邮件方式向被反诉人发送了违约通知,但被反诉人接到通知后,不但不纠正违约行为,却于2018年6月8日在未与反诉人协商一致的情况下,以合同已涉诉的理由单方面擅自终止合同,停止了游戏服务器。该行为损害了“像三国”游戏市场,侵犯了游戏客户群体的利益,并严重影响了反诉人的商业信誉以及未来商机,给反诉人造成了巨大损失。 同时,被反诉人在微信公众号私下出售影响该游戏整体环境的虚拟物品,且比合法正常上线的渠道价格要低。该行为违背了约定,减少了反诉人应得的流水分成收入,侵犯了已上线第三方平台的权益,也严重损害了反诉人的商业信誉,使反诉人遭受了潜在的法律风险。 鉴于重庆某公司全面适当的履行了约定义务,北京某公司一直未按约定履行结算和付款义务,且私下出售影响游戏整体环境的虚拟产品,并单方终止合同停止游戏服务器,给重庆某公司造成巨大损失,重庆某公司遂提出反诉,请求:1.北京某公司立即支付2017年10月1日至2018年6月8日期间的应得分成收入8万元;2. 北京某公司赔偿2018年6月9日至2019年5月7日期间的收入分成损失11万元;3.北京某公司赔偿商誉损失20万元、律师费4.5万元;4.本案诉讼费由北京某公司承担。 根据合同10.4条:“乙方(原告)行为构成违约时,甲方有权拒绝履行其在本合同下的义务,包括但不限于拒绝提供授权游戏的相关文件;乙方行为构成重大违约时,甲方有权在不解除合同前提下要求乙方赔偿相关损失。”

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